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申博太阳城代理开户合作现金网登入:PPP提前终止系列之二:PPP项目公司设立后终止的程序和责任

来源:华股财经 编辑:华股编辑 时间:2019年07月24日 18:00:52

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原标题:PPP提前终止系列之二:PPP项目公司设立后终止的程序和责任

文/祝诣茗 范竟宇

PPP项目公司设立后终止的程序和责任

自2018年下半年起,笔者陆续接到过十多个PPP项目中标后,因种种原因欲终止的咨询,争议的焦点在于“PPP项目前期费用谁来承担?” 该焦点涉及各主体间的权、责、利,笔者拟以《PPP项目提前终止系列》对该问题做一个全面梳理。

本篇为第二篇,焦点问题为:项目公司设立后,实际开工之前,项目无法继续实施,如何终止PPP项目?项目终止的,前期费用、项目融资等的合同义务谁来承担?

注:本文讨论的时间节点仅为项目实际开工之前,且不包括“国有土地使用权与PPP社会资本”并标的情形。

图片来自互联网

02

退出项目公司

股东退出公司,一般而言有减少注册资本、股权转让、解散公司等三种途径。

1.减少注册资本

项目公司减资通常指PPP项目公司在资本过剩或亏损的情形下,根据实际经营情况,依法减少注册资本的行为,也是社会资本实现投资退出的常用方式。但是,由于减资对于项目公司的财务状况要求较高,应当在具备经济合理性的前提下进行减资方案的设计。同时,由于有限责任公司的资本维持原则和人合性约束,实践中,项目公司减资通常会受到公司内部表决机制和《中华人民共和国公司法》等法定程序的规制。例如,在表决机制上,公司减资属于必须经代表三分之二以上表决权的股东通过的事项。另外,需要项目公司相应编制资产负债表及财产清单并通知债权人,且债权人有权要求项目公司清偿债务或者提供相应的担保。换言之,为完成项目公司减资,应提前与金融机构等债务资金提供方进行沟通。

2.股权转让

股权转让是指社会资本通过转让其所持有的项目公司股权实现退出。股权转让的对象包括项目公司的其他股东或股东以外的第三人,待股权转让完成,作为转让方的社会资本即不再参与项目的后续实施,除双方另有约定外,其权利和义务均将由受让方所承继,因此该方式也成为了PPP项目实施过程中最为常见的方式之一。但是,在具体实践过程中需注意,PPP相关规范政策已明令禁止由政府或政府指定机构回购社会资本投资本金或兜底本金损失,因此如在合同中存在有关政府方股权回购义务等违规安排的,都可能面临被要求整改的风险。另外,为了保证公共服务提供的稳定性以及避免不合适的主体被引入到项目中,政府方通常在合同中会设置股权变更的限制机制,在合理的期限和限度内限制社会资本方不当变更股权。具体操作中,需根据PPP项目的前期文件确定能否股权转让。

3.解散公司

公司解散是指已成立的公司基于一定的合法事由而使公司消失的法律行为。在公司解散时,一般把公司解散的事由分为两类,一类是强制解散,另一类是自愿解散。自愿解散体现了公司自治、股东自由的原则,可以由社会资本方和政府方出资代表协商一致,径行解散。强制解散是指并非出于公司或者股东的自愿,而是基于法律规定或者政府主管机关的命令,或者法院的裁判而解散公司。强制解散又可以具体分为行政解散和司法解散。在政府恶意违约的情形下,社会资本方可以根据《公司法》第182条提起司法解散。实践中,最高院认为有限责任公司系具有自主决策和行为能力的组织体,虽然公司会由于内部成员间的对抗而出现机制失灵、无法运转,公司决策和管理无法形成有效决议而陷入僵局,但是基于公司永久存续性的特征,国家公权力对于股东请求解散公司的主张必须秉持谨慎态度。当股东之间的冲突不能通过协商达成谅解,任何一方都不愿或无法退出公司时,为保护股东的合法权益,强制解散公司就成为唯一解决公司僵局的措施【吉林荟冠投资有限公司及第三人东证融成资本管理有限公司与长春东北亚物流有限公司、第三人董占琴公司解散纠纷案】。

综上,申博太阳城代理开户合作现金网登入:社会资本方退出项目公司有可行的法律渠道,但项目公司清算过程中涉及的债权债务问题会成为一大难点,如出现资不抵债情形,出资不实股东应依法补缴出资款、应依法进入破产程序等。

03

解除连带责任

项目公司应当向金融结构提前清偿借款并解除《融资合同》,实践中应额外注意《融资合同》中的提前清偿条款及违约责任条款。应充分考虑解除下的连带责任,项目公司、股东等的负担。

04

主张违约赔偿

施工单位的社会资本方与非施工单位社会资本方之间利益需要平衡。如项目公司违约解除《施工合同》,则应向施工单位支付违约金;如施工单位违约解除《施工合同》,则应向项目公司支付违约金。在实际开始施工之前,应当补偿施工单位的实际支出成本;预期利益的补偿应结合实际情况而定。当然,要充分尊重项目前期资料和条件,如实施方案、招标文件等对该内容的规定。

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